Отмяна на решение на Общото събрание по чл. 74 ТЗ: защита на акционери и съдружници

Отмяна на решение на Общото събрание на АД / ООД

Общото събрание е основен орган за вземане на решения в акционерните дружества (АД) и дружествата с ограничена отговорност (ООД). Чрез тях акционерите и съдружниците упражняват правата си на участие в управлението на дадено дружество и определят посоката на неговото развитие.

Ето защо, ако Вие сте акционер в АД или съдружник в ООД, всяко решение на Общото събрание, прието напр. при неправилно гласуване, без необходимото по закон мнозинство или в нарушение на законовите изисквания, може да доведе до съществени промени в управлението на дружеството, да засегне Вашите (финансови) интереси и като цяло да Ви постави в неизгодна позиция.

Имайте предвид, че дадено незаконосъобразно решение не става законосъобразно, само защото е било формално гласувано и вписано в Търговския регистър (ТР). При акционерните дружества и дружествата с ограничена отговорност чл. 74 ТЗ предоставя законовата възможност на акционерите и съдружниците да защитят правата чрез атакуване на решението на Общото събрание по съдебен ред.

За съжаление законът предвижда кратки срокове за оспорване на решението. Ето защо, ако Вие сте акционер или съдружник и считате, че решение на Общото събрание нарушава правата Ви по закон, то не отлагайте. Първата стъпка в тази насока е да се извърши проверка на решението и протокола, за да се установи дали и с какви аргументи решението може да бъде атакувано. За целта Ви е нужен добър адвокат по търговско право, който може да провери всичко това и да прецени дали е налице основание за иск по чл. 74 ТЗ за отмяна на решението.

Адвокат Емил Трифонов може да извърши цялостен анализ на решението и процедурата по свикване и провеждане на Общото събрание, вкл. на поканата, дневния ред, представителството, кворума, мнозинството, начина на гласуване и оформянето на протокола. Въз основа на тези обстоятелства може да бъде преценено дали са налице предпоставки за предявяване на иск по чл. 74 ТЗ и какви действия следва да бъдат предприети за защита на Вашия интерес.

Какво представлява искът по чл. 74 ТЗ за отмяна решение на Общото събрание?

Искът по чл. 74 ТЗ е специален законов способ за съдебна защита, чрез който акционер или съдружник може да поиска отмяна на решение на Общото събрание, когато то противоречи на разпоредбите на закона или на устава или дружествения договор на съответното дружеството.

При акционерно дружество решението може да бъде атакувано напр. поради нарушения при свикването или провеждането на Общото събрание на акционерите, неправилно калкулиран кворум или мнозинство, нарушение на правото на участие и гласуване, приемане на решение по въпрос извън дневния ред или др. нарушения на закона и устава. При АД спазването на установената процедура има особено значение, тъй като при голям брой акционери и различни форми на участие дори нарушение, което на пръв поглед изглежда малко и формално, може да постави под съмнение законосъобразността на цялото взето решение.

При дружество с ограничена отговорност искът по чл. 74 ТЗ също е средство за защита на съдружника срещу незаконосъобразни решения на Общото събрание. При ООД обаче значение имат както законовите изисквания, така и конкретните правила, установени в дружествения договор, напр. редът за свикване на общо събрание и покана до съдружниците, необходимото мнозинство и особеностите на съотв. решение – дали е свързано с промяна на  управлението, капитала или членственото правоотношение и т.н.

Кой може да предяви иск по чл. 74 ТЗ?

При АД искът по чл. 74 ТЗ  може да се предяви от акционер, който има необходимото качество и са налице законовите предпоставки за защита на нарушеното членствено право. От значение е да се установи на първо място акционерното качество към момента на провеждане на Общото събрание. При спорове относно безналични акции, представителство, пълномощни или участие чрез представител, доказването на правото на участие е особено съществено за изхода на делото.

При ООД искът се предявява от съдружник. Необходимо е да се установи качеството му на съдружник към съответния релевантен момент, както и конкретното нарушение, което засяга неговите права или поставя решението в противоречие със закона или приетия дружествен договор.

Кои решения на Общото събрание могат да бъдат отменени по чл. 74 ТЗ?

При АД предмет на иска могат да бъдат различни решения на Общото събрание, като напр.:  решения относно избора и освобождаването на членове на управителните органи на дружеството, измененията и допълненията на устава, увеличаването или намаляването на капитала, преобразуването на дружеството, разпределянето на печалбата и др. въпроси, които са от компетентността на Общото събрание. Съдебна защита може да бъде търсена също и когато решението е прието без необходимия кворум или мнозинство, както и когато е нарушено правото на акционер да участва или да гласува или когато решението противоречи на закона или устава.

При ООД могат да бъдат атакувани решения, отнасящи се напр. до управителя, капитала, дружествения договор, приемането или изключването на съдружник, разпределянето на печалбата и други въпроси от компетентността на Общото събрание, когато при приемането им са нарушени законът или дружественият договор.

Трябва да се има предвид, че самото обстоятелство, че дадено решение е неизгодно или несправедливо (от гледна точка на даден съдружник), не е достатъчно, за да може то да бъде отменено по реда на чл. 74 ТЗ. Необходимо  е да се установи законов порок на решението, а не само неговият неблагоприятен ефект върху даден акционер или съдружник.

Кога решение на Общото събрание е незаконосъобразно?

При АД незаконосъобразността може да произтича от различни видове нарушения, свързани, както с подготовката за провеждането на Общото събрание, така и с неговото провеждане и приемането на конкретното решение (или решения). Сред тях са напр.:

• Нередовно свикване на Общото събрание. Необходимо е да се установи дали поканата до акционерите е обявена по надлежния законов ред, дали е спазен предвидения срок, дали дневният ред е формулиран достатъчно ясно и дали на акционерите е била предоставена необходимата информация и съответните материали.
• Неправилното определяне на кворума или необходимото мнозинство, допускането до участие или гласуване на лице, което няма право да гласува, както и неправилното преброяване на гласовете. Следва да се провери също и кои лица са участвали в събранието, кой е представлявал отделни акционери, как точно са били преброени гласовете, имало ли е изискуемия кворум и дали конкретното решение е прието с изискуемото по закон мнозинство.
• Приемането на решение по въпрос, който не е бил включен в дневния ред.
• Решението противоречи на императивна законова разпоредба или когато явно не съответства на устава на дружеството.
• Нарушение може да е налице и когато по някакъв начин е засегнато правото на акционера да участва в събранието, да получава информация или да упражнява правото си на глас.

При ООД аналогични проблеми могат да възникнат при свикването и поканите до съдружниците, формулирането на точките в дневния ред, представителството, начина на гласуване, необходимото мнозинство, упражняването на правата на съдружниците или неспазването на определени правила, предвидени в дружествения договор.

Във всички случаи е необходимо да се направи разлика между неблагоприятно решение и незаконосъобразно решение. За успешната защита по чл. 74 ТЗ трябва да бъде установено конкретно нарушение на правна норма или на учредителния акт.

Какъв е срокът за предявяване на иск по чл. 74 ТЗ?

Срокът за предявяване на иск по чл. 74 ТЗ е кратък и пропускането му може да доведе до погасяването на правото на иск. Самият искът следва да се предяви в 14-дневен срок от деня на Общото събрание, когато съдружникът или акционерът е присъствал или респ. е бил редовно поканен за него. Когато лицето не е присъствало и не е било редовно поканено, то срокът отново е 14 дни, но от узнаване за решението, но не по-късно от 3 месеца от деня на провеждане на Общото събрание.

При АД трябва внимателно да бъдат установени първо датата на Общото събрание, както и присъствието или отсъствието на акционера, редовността на поканата до него и моментът, в който той е узнал за решението.

При ООД също е необходимо прецизно да се установят релевантните обстоятелства, от които зависи началният момент и изтичането на срока. Поради това никак не е разумно да се изчаква края на срока, преди да се предприемат действия за защита на законните интереси.

Как се доказва незаконосъобразността на решението на Общото събрание?

При АД доказателствата могат да включват: самата покана за Общото събрание, вкл. доказателства за начина на нейното обявяване, дневния ред, протокола от проведеното Общо събрание, списъка на присъстващите акционери, пълномощните на представителите, документите, удостоверяващи акционерното участие, материалите, които са били предоставени преди събранието, устава на дружеството, предходни други решения на органите на дружеството, електронна и др. кореспонденция и др. релевантни документи.

При ООД доказателствата обичайно включват поканата и протокола от самото Общо събрание, доказателства за надлежно уведомяване на всички съдружници, дружествения договор, документите свързани с представителството и протокол от гласуването, както и други материали, от които може да се установи как действително е било свикано и проведено събранието и при какви условия е било прието спорното решение.

В зависимост от характера на спора, би могло да се наложи съдът да изиска документи, които се намират у самото дружество или у трети лица. Затова още при първоначалния анализ трябва да се прецени не само какви документи са налични, но и какви други доказателства ще са необходими за успешното установяване на твърдяното нарушение.

Отмяна или нищожност на решение на Общото събрание – каква е разликата?

При решенията на Общото събрание АД или ООД е важно да се разграничава искът за отмяна по чл. 74 от Търговския закон от установяването по съдебен ред на нищожност. И двата способа са свързани с незаконосъобразни решения, но имат различен предмет и съответно различни правни последици.

Отмяната по чл. 74 ТЗ се прилага, когато решение на Общото събрание е било прието в нарушение на закона или на устава, респ. дружествения договор. Съдът уважава иска и отменя решението по иск на акционер или съдружник, който има право да го предяви. Напр. Общото събрание на ООД може  да приеме решение за изключване на даден съдружник, без обаче да са спазени законовите изисквания за това. И съответно засегнатият съдружник може да поиска отмяна на решението.

Нищожност може да се постанови от компетентен съд, когато има толкова тежък материален или процесуален порок на решението, че то не може да породи целените правни последици. Напр. решение, което е прието от орган, който изобщо не притежава компетентност да взема решения по съответния въпрос.

Оспорване на  решение, което вече е вписано в ТР?

Вписването в Търговския регистър не означава само по себе си, че решението е станало законно и не може да бъде атакувано по съдебен ред. Тук е важно да се разграничат от една страна проверката на Агенцията по вписванията (АВ), а от друга – съдебната проверка за законосъобразност на решението.

Длъжностното лице по регистрацията при АВ извършва проверка, която е предимно формална, в т.ч.:

• Подадено ли е заявлението по надлежния ред от формална гледна точка;
• Заявеното обстоятелство подлежи ли на вписване в АВ;
• Заявителят оправомощено лице ли е;
• Представени ли са всички изискуеми по закон документи;
• Може ли от така представените документи да се установи заявеното за вписване обстоятелство.

Следва изрично да се отбележи, че Агенцията по вписванията не замества съда, когато става въпрос за спор дали Общото събрание в действителност е било проведено законосъобразно – напр. дали съдружникът е бил редовно поканен, дали подписите под документите са автентични, дали няма някаква злоупотреба и т.н.

Отмяна на решение за изключване на съдружник по чл. 74 ТЗ

При ООД изключването на съдружник е сред решенията с най-сериозни последици. При такива решения трябва да се провери дали са били налице законовите предпоставки и изисквания за изключването, дали е спазена предвидената закона и дружествения договор процедура, дали съдружникът е бил надлежно поканен и дали му е била дадена възможност да защити правата си.

От значение е и точната формулировка на решението на Общото събрание, както и съответствието му със закона и дружествения договор. При подобен спор от съда трябва да бъдат разгледани както материалните предпоставки за изключването, така и начинът, по който е проведена процедурата и е взето самото решение.

Искът се предявява от изключения съдружник срещу дружеството пред компетентния съд. Когато съдът уважи иска, решението на Общото събрание се отменя по реда на чл. 74 ТЗ.

При АД няма аналогичен институт на изключването на съдружник, както при ООД.

Нужно ли е съдействие от адвокат по търговско право?

В заключение, при оспорване на решение на Общото събрание, професионалната правна помощ от опитен адвокат по търговско право не е просто препоръчителна – в много случаи тя е решаваща за ефективната защита на правата на съдружника или респ. акционера.

Адвокатът по търговско право може първо да установи нарушенията, да определи правилния ред за оспорване, да следи преклузивните срокове и овреме да предприеме необходимите процесуални действия. Затова при съмнение относно законосъобразността на решение на Общото събрание, навременната консултация с добър адвокат по търговско право е ключова стъпка за защита на Вашите права и интереси.